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       今天主要是講開曼群島開放式基金的法律架構(gòu)，為什么講這個(gè)話題呢，因?yàn)榻�年來很多大陸的客戶都想走出去，除了做人民幣基金之外，大家紛紛想去離岸地設(shè)立美元基金，我們也接到了很多客戶的咨詢，大家對(duì)于離案基金都非常感興趣，今天就想介紹一下開曼地區(qū)常用的架構(gòu)，為什么用開曼作為演講的主題呢，因?yàn)榇蠹抑�道全�?0%、90%的全球基金都是設(shè)立在開曼群島的，因?yàn)殚_曼群島的司法體系相對(duì)來說很成熟，歷史也比較悠久。

　   今天主要會(huì)講一下為什么那么多客戶愿意選擇設(shè)立離岸基金，還有開曼群島的法律體系和它的基金架構(gòu)還有監(jiān)管制度的簡(jiǎn)介。

　　為什么要選擇離岸基金，大家知道包括開曼群島在內(nèi)的很多的離岸地區(qū)，大多數(shù)都是一些小島國(guó)家，這些地區(qū)的稅收方面是非常優(yōu)惠的，絕大部分可能是零稅率的國(guó)家，另外有一些也是非常低的稅率，所以出于稅收方面的考慮，客戶就愿意選擇去離岸地區(qū)設(shè)立基金了。但是在這里要向大家說明一點(diǎn)，客戶有時(shí)候會(huì)說是不是我完全不用交稅了，其實(shí)不是那么簡(jiǎn)單的。在開曼掙的錢在開曼不用交稅，當(dāng)這個(gè)基金向你分紅的時(shí)候，拿到錢的時(shí)候你要不要交稅呢？如果你是中國(guó)人可能就要根據(jù)中國(guó)稅法來交稅了，取決于所在國(guó)家的稅法的要求。所以很多時(shí)候我們也會(huì)建議客戶在搭這個(gè)基金架構(gòu)的時(shí)候，能夠事先去咨詢一下稅務(wù)師，這點(diǎn)也是非常重要的。

　　另外一個(gè)很重要的原因就是這些離岸地區(qū)雖然是小島國(guó)家，但是很多都是英屬的，都是延續(xù)了英美法的體系，所以它的法律體系和監(jiān)管制度都非常的成熟。

　　還有很重要的一點(diǎn)就是基金設(shè)立的速度是很快的，在開曼設(shè)立一個(gè)對(duì)沖基金兩個(gè)月左右就可以搞定了。

　　開曼群島，加勒比海地區(qū)，和中國(guó)的時(shí)差在12到13個(gè)小時(shí)，地貌就是大家理解中的海島國(guó)家。

　　全球80%、90%以上的離岸基金都在開曼群島，投資者普遍認(rèn)為開曼是一個(gè)久經(jīng)考驗(yàn)，非�？煽康乃痉ㄝ爡^(qū)，目前在開曼群島設(shè)立的受監(jiān)管的開放式基金已經(jīng)有一萬一千只左右，所有這些基金的總資產(chǎn)的規(guī)模已經(jīng)超過了兩萬億美元，正是因?yàn)樗�的�?guī)模非常大，數(shù)量很多，而且歷史很悠久，有幾十年快一百年的歷史，所以我們其實(shí)是有很多的先例可以遵循的，這也是為什么作為律師，從律師的角度，我們是比較推薦開曼群島作為一個(gè)設(shè)立離案基金的地方，因?yàn)橛泻芏嗟乃痉ㄅ欣�可以給你提供借鑒，當(dāng)遇到任何問題的時(shí)候，比如說有任何爭(zhēng)議的話，都有足夠的先例可以供你判斷，決定采取什么樣的行為，包括尋求什么樣的救濟(jì)，所以我們覺得這個(gè)地區(qū)是非�？孔V的。

　　目前也有一些其他的離岸國(guó)家，政府有一些新興的小島國(guó)家，也在試圖推廣本國(guó)，希望吸引大家來設(shè)立各種基金、信托。這些地方可能從成本上來說，設(shè)立成本會(huì)比開曼群島稍微低一點(diǎn)，也是政府的一大賣點(diǎn)，但是從我們的角度來講，這些地方由于沒有什么先例，很少有成功的先例，不是非常推進(jìn)。因?yàn)楫吘箯耐顿Y的角度來說，你的資金安全，在一個(gè)成熟的地區(qū)做投資這點(diǎn)是至關(guān)重要的。

　　下面簡(jiǎn)單介紹一下開曼地區(qū)的法律體系，它主要是延續(xù)了英國(guó)法一貫的普通法的原則，但同時(shí)開曼政府又提供了一些靈活的變更，就是監(jiān)管制度相對(duì)來說會(huì)更加靈活一點(diǎn)，所有普通法體系下面所秉持的那些理念和原則，在開曼法下都是得到尊重的。除此之外在貸款、資產(chǎn)保護(hù)、資產(chǎn)保全這些方面，也有非常成熟的規(guī)定。

　　另外它又允許投資者利用不同的工具來進(jìn)行投資，可以選擇公司形式的，有限合伙形式甚至信托形式，來做各種不同的投資。

　　開曼群島是歸英國(guó)管的，所以在政治上和司法上都有很強(qiáng)的穩(wěn)定性，也沒有政權(quán)更迭方面的考慮，法律體系監(jiān)管體制也都符合國(guó)際的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)殚_曼加入了很多國(guó)際組織，簽訂了很多國(guó)際公約。在開曼地區(qū)萬一發(fā)生訴訟，這種情況非常少見，絕大部分情況都是很太平的做完整個(gè)投資把錢拿回來。但是偶爾也會(huì)碰到有一些真的需要進(jìn)行訴訟的話，在開曼地區(qū)進(jìn)行這類司法訴訟的風(fēng)險(xiǎn)是可以接受的，因?yàn)樗�的法律體系的成熟性，以及最終的上訴法院其實(shí)是上訴到英國(guó)這邊的，這一頁當(dāng)中其實(shí)列舉了一些開曼所加入的公約以及國(guó)際組織，這里要先說一下開曼群島的金融管理局CIMA，這個(gè)機(jī)構(gòu)是開曼所有的基金的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。它采用很多通用的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)機(jī)構(gòu)在之后也會(huì)不斷的提到，因?yàn)樗�是一個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，在反洗錢方面開曼也是做的非常好的，有非常嚴(yán)格的反洗錢的法律法規(guī)，在同類司法轄區(qū)當(dāng)中，開曼在反洗錢方面的排名也是相當(dāng)高的，目前是高于美國(guó)和英國(guó)的。

　　除了這些國(guó)際組織之外，開曼還和很多國(guó)家的政府有簽訂雙邊協(xié)定和諒解備忘錄之類的，根據(jù)這些協(xié)定或者備忘錄，不同的政府之間是可以進(jìn)行信息共享的。

　　另外要介紹一點(diǎn)，開曼有一個(gè)董事的登記制度，如果設(shè)立一家基金公司，或者基金管理人，這些管理人的董事，它都要求去凱曼的金融管理局，就是CIMA這個(gè)機(jī)構(gòu)去注冊(cè)的，通常是網(wǎng)上注冊(cè)填報(bào)一些信息，這點(diǎn)對(duì)公司治理來說也是非常好的，它有助于推動(dòng)良好的公司治理，因?yàn)檫@些董事的資料都被記錄在案了，董事對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)也是要承擔(dān)一定責(zé)任的，此外開曼政府也在治理推廣獨(dú)立董事和管理人兩項(xiàng)，獨(dú)立董事的服務(wù)可能很多朋友也知道，有時(shí)候當(dāng)你設(shè)立公司的時(shí)候，一家公司如果所有的董事都來自于一個(gè)地區(qū)，那么可能會(huì)有一個(gè)稅務(wù)上的風(fēng)險(xiǎn)，就是這家開曼公司雖然是一家開曼公司，但是有可能會(huì)被中國(guó)的稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)為是一個(gè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理地在中國(guó)的公司，它的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理人是中國(guó)人，這樣有可能會(huì)被認(rèn)為是中國(guó)納稅居民的。為了規(guī)避這種風(fēng)險(xiǎn)，很多時(shí)候我們的客戶就會(huì)選擇聘用開曼的獨(dú)立董事，比如說一個(gè)董事會(huì)三個(gè)董事，真正做決定的那個(gè)人就用你們自己的，比如說那個(gè)中國(guó)人的董事，另外可以聘請(qǐng)兩個(gè)開曼國(guó)際的獨(dú)立董事，這樣從董事會(huì)的構(gòu)成來說有三分之二是開曼人，這樣就避免被認(rèn)為實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理地是在中國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　所有受監(jiān)管的開放式基金，絕大部分對(duì)沖基金都是要聘請(qǐng)管理人的，管理人是需要在開曼拿管理人的牌照的，每個(gè)月基金公司也會(huì)向管理人支付一定的費(fèi)用，管理人需要對(duì)這家公司的合法運(yùn)營(yíng)，合規(guī)各方面都是承擔(dān)一定責(zé)任的。

　　另外開曼政府也在和歐盟各個(gè)國(guó)家的監(jiān)管當(dāng)局進(jìn)行一些談判，希望能夠符合歐盟法下的一些要求，這樣使得開曼的這些基金，能夠在歐盟的國(guó)家得以放行。關(guān)于稅務(wù)方面，開曼也和33個(gè)國(guó)家簽訂了稅收情報(bào)的交換協(xié)定，根據(jù)這些交換協(xié)定，開曼當(dāng)局會(huì)和這些國(guó)家的稅務(wù)當(dāng)局交換情報(bào)，在對(duì)方要求的情況下，提供一些相關(guān)的信息給對(duì)方。剩下這一點(diǎn)可能是最近比較熱門的，就是關(guān)于CRS了，開曼很早之前就一直采用美國(guó)英國(guó)的FATCA。但是這一點(diǎn)對(duì)于很多投資者來說是關(guān)系不大的，除非某一些投資者可能是拿了美國(guó)、英國(guó)的護(hù)照，大部分中國(guó)投資者并沒有太大的關(guān)系，但是現(xiàn)在都已經(jīng)加入了CRS了，從2017年開始開曼是執(zhí)行CRS標(biāo)準(zhǔn)的，中國(guó)也是加入CRS的，只不過到目前為止它的細(xì)則還沒有出。所以大家并不知道該怎么辦，但是開曼已經(jīng)有了具體的申報(bào)要求，申報(bào)的截止日期都已經(jīng)出來，作為基金公司來說肯定是屬于要申報(bào)的范疇的，所以這在一定程度上也增加了大家的合規(guī)成本，很多投資者是不喜歡這個(gè)CRS的，但是也沒有辦法，這是大勢(shì)所趨，也是我們?cè)谥�后進(jìn)行投資的時(shí)候必須要考慮的一個(gè)問題。

　　開曼群島的基金所常用的架構(gòu)，并不是說只有這兩種架構(gòu)，只是最常見的是這兩種，絕大部分會(huì)采用一個(gè)公司的形式，公司和其他國(guó)家的公司都一樣，它是一個(gè)獨(dú)立的法人，股東是承擔(dān)有限責(zé)任的，董事就公司的運(yùn)營(yíng)提供意見，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)，并且也要承擔(dān)一定的董事責(zé)任。在公司這種形式下面，開曼政府專門發(fā)明了一種特殊的公司形式，叫做獨(dú)立投資組合公司。除了公司之外還有一種以有限合伙的形式來設(shè)立開放式基金的，這種并不是很多見，因?yàn)樵诮^大部分的情況下，有限合伙形式是用于私募基金的，作為開放式基金來講的話，通常是為了滿足投資者的某些特殊的需求，才會(huì)選擇以有限合伙的形式來成立。

　　比如說有的時(shí)候當(dāng)基金有比較多的美國(guó)投資者的時(shí)候，可能要從美國(guó)稅務(wù)法國(guó)的角度來出發(fā)，這個(gè)時(shí)候可能出于某種考量，會(huì)選擇合伙形式，不是一個(gè)獨(dú)立法人的形式，可能在美國(guó)稅上可能會(huì)帶來一些優(yōu)勢(shì)。

　　大多數(shù)的開放式基金都是用這種形式來設(shè)立的。董事會(huì)通常至少會(huì)有兩個(gè)董事，這些董事會(huì)負(fù)責(zé)基金的日常運(yùn)營(yíng)，股東就其認(rèn)繳的股本承擔(dān)有限責(zé)任，嚴(yán)格的說，在開曼法下股本并不是一定要實(shí)繳，通常是簽定協(xié)議的時(shí)候說認(rèn)繳了多少錢，可能到最后都沒有真正的放進(jìn)去，但是股東的責(zé)任是限于他認(rèn)繳的股本。作為公司來講，投資者可以持有不同類別的股份，公司可以根據(jù)發(fā)起人的需求把股份劃分成不同的類別，來出售給不同的投資者，每一個(gè)類別也可以根據(jù)發(fā)行的先后順序有不同的股份序列。

　　開曼的基金法叫共同基金法，所以叫做共同基金。發(fā)起人決定開一家基金公司的時(shí)候，會(huì)先設(shè)立一個(gè)離岸的管理人，這家管理人是真正的決定這家公司的運(yùn)營(yíng)的，投資者是持有參與股份，參與股份是沒有投票權(quán)的，也就是說投資者持有的參與股份，他享有的權(quán)利就是分紅，分紅的權(quán)利是優(yōu)先于管理股份的，但是是沒有決策權(quán)的，決策權(quán)始終是在發(fā)起人這一邊。

　　發(fā)行人會(huì)幫助這個(gè)基金去發(fā)售它的基金份額，發(fā)行人很多時(shí)候并不需要，如果說發(fā)起人直接就找到了足夠的投資者，就直接搞定了，除非發(fā)行規(guī)模很大，沒有賣完的時(shí)候，你可能會(huì)需要請(qǐng)發(fā)行人來幫你一起賣，來推廣這個(gè)基金，他也會(huì)按照賣掉的份額來收取提成。托管人，主要經(jīng)紀(jì)人，很多時(shí)候會(huì)找銀行做托管人，主要經(jīng)紀(jì)人看投資的具體的品種，很多時(shí)候做一些股票外匯之類的，會(huì)需要BROKER。所有的開放式基金是必須要請(qǐng)基金管理人的，所以這塊可能需要投資經(jīng)理來提供配合，來為基金真正的運(yùn)營(yíng)來提供各種建議和服務(wù)。

　　母基金連接基金的結(jié)構(gòu)，主要就是用于針對(duì)美國(guó)投資者來說的，由于美國(guó)國(guó)內(nèi)法對(duì)于本國(guó)人在海外投資方面有著很嚴(yán)格的披露要求，所以當(dāng)美國(guó)投資者直接投到母基金的話就會(huì)導(dǎo)致母基金的信息全部要被披露給美國(guó)政府，因?yàn)槊绹?guó)投資者是每年要去申報(bào)的，而且申報(bào)的內(nèi)容可能是非常詳細(xì)，包括母基金投資了一些什么樣的領(lǐng)域，掙了多少錢之類的。這種時(shí)候如果基金經(jīng)理有非美國(guó)投資者，他們可能就會(huì)覺得信息也被披露出去了，就很不安全。通常在這種情況下比較常見的架構(gòu)就是會(huì)在母基金和投資者中間加一個(gè)連接基金，這個(gè)Feeder  Fund大家在另外一些地方看到它的翻譯是子基金，其實(shí)是一個(gè)意思。作為一個(gè)中間層把母基金和投資者分割開來了，這樣的話會(huì)看到美國(guó)投資者通過連接基金來投到母基金，非美國(guó)投資者是通過連接基金來投資，這樣當(dāng)美國(guó)投資者需要向美國(guó)政府披露的時(shí)候，他只需要披露連接基金的信息，就不一定需要披露到真正的母基金的信息。這樣來作為一個(gè)架構(gòu)來運(yùn)營(yíng)。

　　這是開曼政府特地發(fā)明的一個(gè)形式，投資組合公司也是一個(gè)公司，但是這個(gè)公司下面允許掛一連串的投資組合，每個(gè)投資組合都是獨(dú)立運(yùn)營(yíng)的基金，和其他的投資組合是完全分離的。一個(gè)獨(dú)立投資組合公司下面最多可以掛25個(gè)投資組合，在開曼法下面每一個(gè)資產(chǎn)負(fù)債都是和其他的組合完全分離的。也就是說如果有一只基金做爛掉了，是不會(huì)影響到其他的投資組合的，這樣的話是在很大程度上保護(hù)了投資者，而且實(shí)踐中和你設(shè)立五家不同的公司，設(shè)立五家單獨(dú)的公司來做五個(gè)基金的效果是一樣的。優(yōu)勢(shì)是什么呢？?jī)?yōu)勢(shì)就是以一個(gè)公司下面掛五個(gè)投資組合的這種形式來運(yùn)營(yíng)五只基金，會(huì)比你設(shè)立五家單獨(dú)的基金公司，在成本上更加經(jīng)濟(jì)有效。所以目前有很多市場(chǎng)上的第三方都在推廣這種SPC公司，也有很多客戶來問，說這樣是不是省錢，那我想說是不是省錢也要看你的具體需求，如果說你真的有三只以上的基金，采用這種形式是可以在一定程度上節(jié)省成本的。如果一個(gè)公司下面只有一個(gè)投資組合的話，運(yùn)營(yíng)成本肯定是高于單邊基金的。通常來說我們認(rèn)為有三個(gè)投資組合的話才能真正實(shí)現(xiàn)成本的節(jié)省。

　　剛剛講的投資組合的資產(chǎn)負(fù)債分離是開曼法律下的一個(gè)很明確的規(guī)定，在開曼是完全不用擔(dān)心受到任何的限制的，但是在其他國(guó)家的司法區(qū)域內(nèi)，是否一定會(huì)被認(rèn)可呢？目前還不能特別確定，所以建議大家在做基金的發(fā)行文件的時(shí)候，是要增加類似的合同約定和有限追索的條款的。

　　這種SPC公司運(yùn)營(yíng)起來也是非常靈活的，可以滿足絕大部分的需求，所以在這里介紹給大家，但是我們建議是那種比較成熟的基金公司，基金管理人來設(shè)立這種SPC公司，作為那種從來沒有設(shè)立過離案基金，作為第一只基金試試看能不能成功的客戶，建議還是尋求設(shè)立單邊的基金試一下會(huì)比較好，等到整個(gè)運(yùn)營(yíng)起來，體制成熟了，確實(shí)一年可以發(fā)兩三只這種情況，可以考慮SPC的公司。

　　開曼的基金法律主要是共同基金法，適用于絕大部分開放式基金，開曼金融管理局是監(jiān)管機(jī)構(gòu)，其實(shí)這個(gè)法規(guī)下面對(duì)于這個(gè)基金的投資目的、投資策略，以及是不是可以使用杠桿，可以使用衍生工具這些方面都沒有作出任何限制，總體來說還是非常靈活的。

　　這個(gè)法規(guī)并不適用于所有的基金，以下這幾種是不適用的，一種是封閉式基金，它的投資者是沒有贖回權(quán)的，這種封閉式基金可以不受這個(gè)法律的監(jiān)管。另外就是單一投資者或者是單一投資目的，作為售后工具的，這種本質(zhì)上不像是一個(gè)基金公司，沒有把很多投資人的錢放在一起做一個(gè)分散風(fēng)險(xiǎn)的投資，都是一個(gè)單一目的，所以本質(zhì)上它可能和一個(gè)常規(guī)的SPV差不多，這種也是不適用開曼的共同基金法的。另外發(fā)行的不是一個(gè)股權(quán)性的份額，而是一個(gè)債券份額，這種基金也是不受共同基金法的管制的。

　　豁免基金，也是近幾年來被客戶咨詢到比較多的，就是當(dāng)投資者少于15個(gè)人的時(shí)候，也是可以不受法律監(jiān)管的，可以不用去開曼群島的金融管理局注冊(cè)登記，不用每年繳年費(fèi)什么的，可以省一些錢，所以有些投資者就來問，我是不是可以設(shè)立這樣一個(gè)基金，反正投資者也不多。但是在這里要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，經(jīng)過多數(shù)的投資者決定，它是可以隨意任免它的經(jīng)營(yíng)者的，作為一個(gè)發(fā)起人你找了一群投資者來，而他們可以隨時(shí)把你罷免掉，所以這種情況下并不建議大家選擇這種豁免基金的類型，除非這15個(gè)投資者都是你自己有私人關(guān)系的可以選用。

　　最低的設(shè)立要求就是普通的注冊(cè)基金要達(dá)到10萬美元的最低投資，或者股本是在經(jīng)認(rèn)可的股票交易所上市的。注冊(cè)流程也非常簡(jiǎn)單，是沒有任何審批的要求，只要去金融管理局進(jìn)行登記備案，登記的時(shí)候要交文件，表格、所有的發(fā)行文件、配售書、認(rèn)購(gòu)協(xié)議之類的，另外要有審計(jì)師和管理人出具的同意書，最后就是繳年費(fèi)了，整個(gè)過程是5到7周就可以設(shè)立下來。

　　后續(xù)的要求是后續(xù)每一年基金都要做這些事情，一個(gè)是當(dāng)發(fā)行文件有變更的時(shí)候，要在21天之內(nèi)去遞交修訂后的新的文件，然后注冊(cè)辦公室發(fā)生變更的時(shí)候，也要向金融管理局進(jìn)行備案的。每個(gè)財(cái)年六個(gè)月之內(nèi)要進(jìn)行年度審計(jì)，審計(jì)報(bào)告也要交給監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案，還有每年要做年度申報(bào)。

　　年費(fèi)也是每年都要支付的，而且如果晚支付的話滯納金還是很多的，每年的1月15號(hào)之前一定要把當(dāng)年的年費(fèi)交進(jìn)去。很多時(shí)候這種年費(fèi)是要通過你的注冊(cè)代理人去交的，代理公司可能事先就要把這個(gè)錢交給他，然后才有足夠的時(shí)間去交給金融管理局。

　　上面所有的這些要求都是在基金存續(xù)的時(shí)候一直有效，一直適用的，直到這個(gè)基金被注銷，每年都要做。